01、trò chơi roulette的形式及其特征

（一）trò chơi roulette形式

从目前的案例来看，trò chơi roulette的形式主要有以下区分：

1.从有无擅自销售来区分有：

（1）有擅自销售的trò chơi roulette，企业在加工过程中，部分保税原材料被卖掉（擅自销售），之后以海关特殊监管区（或境外，下同）trò chơi roulette的形式完成出口核销。

（2）无擅自销售的trò chơi roulette，企业在加工过程中，没有擅自销售行为，而是将保税原材料加工成保税制成品后，之后以海关特殊监管区trò chơi roulette的形式完成出口核销。

2.从循环出发地来区分有：

（1）从工厂出发的trò chơi roulette。

（2）从海关特殊监管区或口岸附近的trò chơi roulette。

3.从循环trò chơi roulette目的地来区分有：

（1）海关特殊监管区trò chơi roulette，包括保税区，跨境工业区，保税物流园区等海关特殊监管区。

（2）境外trò chơi roulette，如香港特别行政区。

4.从是否完成核销来区分有：

（1）已完成核销trò chơi roulette，就是通过trò chơi roulette完成全部加工贸易核销，之后被缉私查获。

（2）未完成核销trò chơi roulette，在trò chơi roulette过程中，被缉私查获，因而未能完成全部的核销业务。

（二）trò chơi roulette特征

所谓循环，就是用部分保税制成品反复trò chơi roulette、再进口，再trò chơi roulette、再进口，依此循环往复；而所谓一日游是一个形象说法，表明当天可完成一次trò chơi roulette、再进口，甚至完成几次trò chơi roulette、再进口。

通过对上述两种形式的trò chơi roulette案例的研读与探讨，作者将其特征分析如下：

1

用部分保税制成品来循环。这就意味着，有大量的保税制成品轮不着也用不上“trò chơi roulette”，部分保税制成品即可替代所有的保税制成品。

2

所有保税制成品在形式上都完成了trò chơi roulette。按照海关规定，加工贸易保税制成品向境外trò chơi roulette是完成trò chơi roulette，向特殊监管区trò chơi roulette也视为trò chơi roulette，因而，通过循环，在海关trò chơi roulette记录上所有保税制成品都完成了trò chơi roulette。

3

在每一次的再进口时都缴纳了进口税。因为要进行循环，再进口时必然要向海关申报纳税，缴纳的是原trò chơi roulette货物、再进口的进口税款。

4

每一次的再进口的货物都是原trò chơi roulette货物，反过来说，每一次复trò chơi roulette货物也都是原再进口时的货物（除了第一次用来循环trò chơi roulette的保税货物外）。

5

用以循环trò chơi roulette、进口的货物，再trò chơi roulette、再进口的货物都是同一货物，在完成每次trò chơi roulette后，相应的加工贸易制成品才进行内销处理。

02、trò chơi roulette中的出口假象是否等于假trò chơi roulette

1.同时节省运费、装卸成本。

由于当事人工厂所在地离海关特殊监管区或口岸比较远，如果一车一车地将保税制成品拉过去，将会有不菲的运费、装卸成本支出，从企业运营成本上考虑不划算。

2.单纯节省装卸成本。

上文提到从工厂出发的trò chơi roulette，在这种情形下，当事人只是为了节省装卸成本，而将复进口货物在运回工厂后，不作装卸就直接运去trò chơi roulette。

03、什么是走私犯罪中的“假trò chơi roulette”？

加工贸易走私历来称为后续走私，是刑法规定的特殊形式的走私，是指货物在合法进口后发生的走私行为。从刑法规定及多年司法实践来看，加工贸易走私有两种形态：

（一）“擅自销售”走私。

“擅自销售”走私是加工贸易走私典型形态。

擅自销售走私是指加工贸易企业采取逃避海关监管方式，未经海关许可并且未补缴应缴税额，擅自将批准进口的来料加工、来件装配、补偿贸易的原材料、零件、制成品、设备等保税货物，在境内销售牟利的行为。目前的司法判例中，擅自销售走私仍然是加工贸易走私的主要形式，占绝大多数。

（二）“假trò chơi roulette、假结转或者利用虚假单证等方式骗取海关核销”走私。

“假trò chơi roulette、假结转或者利用虚假单证等方式骗取海关核销”走私是加工贸易走私非典型形态。

加工贸易走私犯罪中的“假trò chơi roulette”也包含在此形式之中。在该走私形态中，假trò chơi roulette（还有假结转或者利用虚假单证等方式）骗取海关核销是逃避海关监管的具体行为，而“保税货物、物品脱离海关监管，造成国家税款流失”是行为的结果。有行为、有结果，行为与结果之间有因果关系，因而，当事人构成走私。

因此，假trò chơi roulette走私的适用条件是：

（一）

当事人的保税货物已脱离海关监管，但又无法查证当事人有擅自销售行为，这是适用的最重要的前提，因为，在查证当事人有擅自销售行为的情况下，可以直接适用刑法第一百五十四条即可（在不能查实具体销售数额时，也有直接使用假trò chơi roulette走私的案例）

（二）

当事人实施了“假trò chơi roulette”行为，将加工贸易手册完成核销。“假trò chơi roulette”本身就是欺骗海关核销的行为。在司法实践中，“假trò chơi roulette”可以有多种表现形式，如多报少出，报了不出（如空柜），以次充好替换、顶替trò chơi roulette，用了假报关单。这些都是为了掩盖保税货物已脱离海关监管这一现象而采取的行为。

（三）

当事人因上述（一）（二）行为而造成国家税收流失。这是判断走私犯罪中的“假trò chơi roulette”的重要前提条件，因为，如果没有造成国家税收流失，就不存在涉税走私的基础，犯罪就不能成立。

上述条件中，（一）（二）是行为，（三）是后果，同时具备上述三个条件，则假出口走私才能成立。而针对trò chơi roulette之“伪报贸易方式假出口”的认定，恰恰没有对此进行综合评判并得出正确结论，实际上是以行政违法的判断代之以刑事违法的判断，导致刑事处罚的扩大化。

04、trò chơi roulette的刑事违法性评判

对企业trò chơi roulette的刑事评判离不开对于trò chơi roulette操作方式下无有对刑法所保护法益造成侵害的探究，对此进行分析探究是非常有价值的，如脱离了这一点就只能得出只要违法就是犯罪的荒谬结论。

加工贸易涉税走私侵害的法益是国家税收，由于当事人的违法行为造成了国家税收流失，其行为具有社会危害性，因而应当受到刑事制裁。在这里，如果trò chơi roulette构成走私，则必须证明trò chơi roulette的虚假出口是刑事制裁范围的“假出口”走私，该走私给国家造成了税收损失，具有社会危害性，那么，对照三个条件：

（一）

当事人保税货物已脱离海关监管了吗？根据对trò chơi roulette操作方式的叙述，在没有擅自销售的情况下，每一次循环后，相对应的保税制成品才作出销售处理，或者在循环的过程中，逐步销售，保税货物无论是原材料、还是制成品，都依然在海关监管之中，不因trò chơi roulette而脱离监管。

（二）

当事人实施了“假trò chơi roulette”的行为吗？当事人最初trò chơi roulette货物是保税制成品，用以循环进trò chơi roulette的也是原保税制成品，只不过在循环中，以同品种、同品质、同数量的原保税制成品进行了置换，这只具有的假之外表，仍然不符合“假trò chơi roulette”走私之表现形式，如多报少出，报了不出（如空柜），以次充好替换、顶替trò chơi roulette，用了假报关单等。

（三）

如（一）（二）所述，当事人并没有将所有的保税制成品实际出口，因而其具有出口假象，这个出口假象之结果是否造成了国家税收损失？这是要重点分析评判的内容。对此问题，重点要比较trò chơi roulette与合法一日游的关系，以及它们在税收上是否具有差异。

合法一日游要求每次出口的货物必须是保税制成品，且由工厂一车一车运往出境，最后完成核销。而trò chơi roulette为了节省装运费且只是为了节约装运费成本，而省去了烦琐的一车一车运输，那么：trò chơi roulette违法了吗？以严格合法形式的一日游来对照，是违法了。在违法的情况下，是行政违法还是刑事违法？这需要我们透过现象看本质：在两种形式下，当事人向海关缴纳的进口税款是否相同，有无税差？

trò chơi roulette过程中，当事人向海关缴纳了进口税款；合法一日游过程中企业也缴纳了进口税款。经过反复推演，这两种情况下，在没有擅自销售的情形下，企业向海关缴纳的税款是相同的。这样的对比，不断地证实了，当事人并无偷逃国家税款的意图，其采取的trò chơi roulette形式没有偷逃税款，却为企业节省了成本。

这种对比是有意义的、恰当的、正确的对比，如果有人将trò chơi roulette与加工贸易内销进行对比，就不具有对比性，偏离了企业原意，也会导致法律适用上的窘境：trò chơi roulette交少了税款，是违法，但是万一它交多了呢（这不是不可能的）。关于对比的正当性，作者将另文阐述。

律师介绍