曾被美国《纽约时报》评选为“世界十大美食餐厅之一”的鼎泰丰近日在官网发布公告称，鼎泰丰在中国大陆北京、天津、青岛、厦门、西安等城市的14家门店，将陆续于2024年10月31日前结束营业。公告称，上述14家门店结束营业的原因在于其运营主体北京恒泰丰餐饮有限trò chơi roulette（下称“恒泰丰”）营业执照二十年期限已满且董事会未能就续展达成一致意见。此外，根据中时新闻网、联合新闻网等台湾媒体报道，10月22日，恒泰丰股东北京巨人控股有限trò chơi roulette（下称“巨人控股”，注册地在英属维尔京群岛）在台北召开临时股东会，并针对以下五个事项作出决议：其一、全面改派恒泰丰董事、监事；其二、解除韩家宸先生董事长职务，即日起生效；其三、聘任林礼宏担任恒泰丰新任董事长；其四、恒泰丰将立即向北京市政府相关单位申请营业执照延续；其五、恒泰丰已全面改选董监事，未经董事会授权，任何人都无权处分trò chơi roulette资产。

恒泰丰trò chơi roulette为外商独资企业，且根据现有trò chơi roulette章程显示尚未及时调整组织架构，其最高权力机关仍为董事会，并无股东会职权规定。此处衍生争议则为，其母trò chơi roulette是否有权力做出前述多项股东会决议？若存在现有章程与《trò chơi roulette法》冲突时应如何适用？本文将对此进行有关讨论。

2020年1月1日起正式实施的《中华人民共和国外商投资法实施条例》（以下简称“实施条例”）第44条规定，现有“外商投资企业”^[1]，在外商投资法施行后5年内，可以依照《中华人民共和国trò chơi roulette法》《中华人民共和国合伙企业法》等法律的规定调整其组织形式、组织机构等，并依法办理变更登记，也可以继续保留原企业组织形式、组织机构等。自2025年1月1日起，对未依法调整组织形式、组织机构等并办理变更登记的现有外商投资企业，市场监督管理部门不予办理其申请的其他登记事项，并将相关情形予以公示。

恒泰丰适用的章程第16条约定：“董事会由五名董事组成，其中董事长一名，董事会成员由投资者委派，董事长为trò chơi roulette法定代表人。”第19条约定：“董事会是trò chơi roulette的最高权力机构，决定trò chơi roulette的一切重大事宜，其职权主要如下……”；第20条约定：“事项须经董事会一致通过方可作出决议：1、trò chơi roulette章程的修改；2、trò chơi roulette的终止、解散；3、trò chơi roulette注册资本的增加、转让；4、trò chơi roulette与其他经济组织的合并；”可知，目前恒泰丰最高权力机关仍为董事会，尚未根据《中华人民共和国trò chơi roulette法》《中华人民共和国合伙企业法》等法律的规定调整组织形式、组织机构等。

（2020）粤0391民初3425号^[2]案例中法院表示：在外商投资法施行后5年内，可以依照《中华人民共和国trò chơi roulette法》《中华人民共和国合伙企业法》等法律的规定调整其组织形式、组织机构等，并依法办理变更登记，也可以继续保留原企业组织形式、组织机构等，对于这一规则的理解应为如现有外商投资企业要在规定时间内依照《中华人民共和国trò chơi roulette法》《中华人民共和国合伙企业法》等法律的规定调整企业组织形式、组织机构等，需要遵循原企业合营合同约定或企业章程规定作出符合相应法律规定的企业机关决议如修订trò chơi roulette章程等，而非直接依据《中华人民共和国外商投资法》及《中华人民共和国trò chơi roulette法》《中华人民共和国合伙企业法》等法律的规定，由相应的企业机关在违反原有合营合同、企业章程的情况下直接作出决议。否则，将使《中华人民共和国外商投资法实施条例》第44条关于5年过渡期规定的立法目的和现实意义落空。

（2021）浙05民终1060号案例中法院表示：从立法目的上解释，关于5年过渡期的规定系为保障现有外商投资企业组织形式等平稳过渡，若在外商投资法实施后，即直接适用《trò chơi roulette法》的规定，直接以该trò chơi roulette原trò chơi roulette章程未有的股东会这一机构所作出的决议来修改trò chơi roulette章程，将与平稳过渡的目的相悖，使过渡期规定的现实意义落空。

前述实务亦由最高人民法院所采纳^[3]，即在“五年过渡期”内，若出现外商投资企业trò chơi roulette章程与《trò chơi roulette法》及有关规定冲突时，应优先适用trò chơi roulette章程规定。本文认为此观点可采，除符合有关立法目的，同时亦最大程度的尊重“trò chơi roulette自治原则”。

结合现有公开信息、恒泰丰trò chơi roulette章程，以及前述实务见解及相关法律规定，本文针对恒泰丰trò chơi roulette百分百母trò chơi roulette巨人控股作出的各项决议进行简要讨论。

1.全面改派北京恒泰丰餐饮有限trò chơi roulette董事、监事

根据恒泰丰章程第16、18条规定，董事会由5名董事组成，董事长1名，董事会成员由投资者指派，且投资者有权更换、委派董事人选；第29条规定，监事由投资者委派。其中，依据章程第3条“投资者”即为巨人控股。换言之，巨人控股有权更换、委派董监事，章程的规定与新《trò chơi roulette法》第59条规定相同。

然而，需特别注意根据新《trò chơi roulette法》第71条第2款规定，若无正当理由，在任期届满前解任董事的，该董事可以要求trò chơi roulette予以赔偿。倘若原任董监事任期尚未届满，巨人控股基于“经营权争夺”全面改派董监事，若无法证明存在法定或约定解任事由，则可能涉及相关赔偿责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国trò chơi roulette法〉若干问题的规定（五）》第3条后段即规定：“董事职务被解除后，因补偿与trò chơi roulette发生纠纷提起诉讼的，人民法院应当依据法律、行政法规、trò chơi roulette章程的规定或者合同的约定，综合考虑解除的原因、剩余任期、董事薪酬等因素，确定是否补偿以及补偿的合理数额。”

2.解除原任董事长职务、改聘新任董事长

依据新《trò chơi roulette法》第68条规定，董事长、副董事长的产生办法由trò chơi roulette章程规定，但恒泰丰章程并未对此进行规定，根据相关新闻报导，新任董事长是由全面改派后的董事“推选”产生。合理推测是由董事会全体同意通过，此种情形下应属有效。然而，实践中董事长、副董事长的产生办法，既可以由股东会或董事会选举产生，也可以根据股东所持表决权比例大小决定由何人担任，亦可以约定由股东会或者董事会确定数人轮值担任等。为了避免争议，将来恒泰丰trò chơi roulette在调整组织架构时，应当根据实际需求在trò chơi roulette章程中对此予以明确。

3.恒泰丰营业执照延期的申请

根据恒泰丰章程第67条规定，trò chơi roulette期限为二十年，原期限已于2024年8月届满；章程第68条规定，trò chơi roulette如需延长期限，经董事会会议作出决议，应在期满前六个月，向原审批机构提交书面申请。因此在五年过渡期内，是由董事会作出决议申请延长trò chơi roulette运营期限，目前如果仅有股东会作出决议延长营业期限，该项决议超出了恒泰丰章程规定的职权范围，存在效力瑕疵。此外，由于外商投资企业的五年过渡期即将届满，根据外商投资法实施条例第44条规定，自2025年1月1日起，对未依法调整组织形式、组织机构等并办理变更登记的现有外商投资企业，市场监督管理部门不予办理其申请的其他登记事项。合理推测，主管单位基于监管目的将会同时要求恒泰丰申请延长trò chơi roulette期限时，配合相关规定，完成组织形式、组织机构的调整，否则可能无法成功申请延期。

4.trò chơi roulette资产的处分权

根据巨人控股作出的股东会决议，恒泰丰已全面改选董监事，未经董事会授权，任何人都无权处分trò chơi roulette资产。此时，将涉及原任董事长及法定代表人在任职期间以trò chơi roulette名义对外签订合同，若仍有尚未履行完毕部分，是否应继续履行？举例言之，若原法定代表人在任职期间与第三人签订“trò chơi roulette承包经营合同”，将trò chơi roulette的全部或部分经营权（例如华北多家门店经营权）在一定期限内交给承包人，由承包人对trò chơi roulette进行经营管理，承包人按照合同的约定向发包者支付承包金，并承担相应经营风险。根据相关的实务见解^[4]，若此种合同没有违反法律或行政法规的强制性规定，应属有效。即便trò chơi roulette管理层全面改组，仍应继受相关合同的效力并遵守有关义务，否则可能涉及违约责任。